Przekształcenie spółki a koncesja URE i licencja

Przekształcenie spółki a ciągłość uprawnień

W opisanej sytuacji trzeba oddzielić dwie kwestie: koncesję na obrót paliwami ciekłymi oraz uprawnienia transportowe. Przepisy dotyczące przekształcenia spółek przewidują zasadę kontynuacji, czyli spółce przekształconej co do zasady przysługują prawa i obowiązki spółki przekształcanej. Obejmuje to również zezwolenia, koncesje i ulgi, chyba że ustawa albo decyzja stanowi inaczej.

Nie oznacza to jednak, że po przekształceniu można pominąć formalności. Jeżeli zmienia się firma spółki, forma prawna, oznaczenie w KRS, adres, skład organów albo inne dane ujawnione w decyzji, trzeba sprawdzić obowiązki zgłoszeniowe i złożyć właściwy wniosek do organu, który wydał decyzję.

Jeżeli pierwszy etap polega jedynie na zmianie konstrukcji wspólników w spółce komandytowej, a nie na przekształceniu w rozumieniu Kodeksu spółek handlowych, zakres obowiązków może być inny. Trzeba wtedy ocenić, czy doszło wyłącznie do zmiany danych przedsiębiorcy, czy do powstania spółki przekształconej. Ma to znaczenie zarówno dla URE, jak i dla organu transportowego.

Koncesja na obrót paliwami ciekłymi po przekształceniu

Kwestie związane z koncesją na obrót paliwami ciekłymi reguluje ustawa Prawo energetyczne. Samo przekształcenie spółki nie powinno automatycznie powodować utraty prawa wykonywania działalności koncesjonowanej, o ile zachowana jest ciągłość podmiotu i spółka po przekształceniu nadal spełnia warunki koncesyjne.

Podstawowe warunki udzielenia i utrzymania koncesji wynikają z art. 33 ustawy Prawo energetyczne. W praktyce oznacza to konieczność zachowania m.in. odpowiedniej siedziby, zdolności finansowej, możliwości technicznych, wymaganych kwalifikacji, statusu podatnika VAT oraz braku przesłanek negatywnych, takich jak likwidacja, upadłość czy określone skazania związane z działalnością gospodarczą.

Jeżeli koncesja dotyczy obrotu paliwami ciekłymi z zagranicą albo wytwarzania paliw ciekłych, dochodzą dodatkowe wymagania, w tym związane z zabezpieczeniem majątkowym, rejestracją dla potrzeb VAT UE oraz obowiązkami dotyczącymi zapasów. Przy przekształceniu trzeba więc sprawdzić nie tylko samą nazwę spółki, ale również to, czy po zmianie nie dochodzi do naruszenia warunków, na podstawie których koncesja została wydana.

Wniosek o zmianę koncesji do Prezesa URE

Zgodnie z art. 37 ust. 2c Prawa energetycznego w przypadku zmiany danych wskazanych w tym przepisie przedsiębiorstwo energetyczne jest obowiązane złożyć wniosek o zmianę koncesji najpóźniej w terminie 7 dni od dnia zaistnienia tych zmian.

W praktyce termin ten należy liczyć od momentu, w którym zmiana staje się skuteczna, najczęściej od wpisu przekształcenia albo zmiany danych do KRS. Jeżeli zmiany są dokonywane etapami, obowiązek zgłoszenia może powstać po każdym etapie osobno. Dotyczy to zwłaszcza sytuacji, w której najpierw zmienia się oznaczenie lub skład struktury spółki, a następnie dochodzi do przekształcenia w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością.

Wniosek do URE powinien jasno wskazywać, której koncesji dotyczy, jakie dane mają zostać zmienione i od kiedy zmiana jest skuteczna. Do wniosku zwykle trzeba dołączyć dokumenty potwierdzające wpis w KRS, aktualne dane rejestrowe, dokumenty dotyczące reprezentacji oraz inne załączniki wymagane ze względu na rodzaj koncesji i zakres zmiany.

Naruszenie obowiązku terminowego złożenia wniosku może skutkować karą pieniężną. W art. 56 ust. 1 pkt 49 oraz art. 56 ust. 2h pkt 9 Prawa energetycznego przewidziano sankcję za niedochowanie obowiązków w tym zakresie, w tym karę do 50 000 zł. Dlatego nie warto odkładać zgłoszenia do czasu zakończenia całego procesu, jeżeli po drodze powstaje samodzielny obowiązek aktualizacji danych.

Czy trzeba uzyskać nową koncesję?

Co do zasady przy przekształceniu spółki nie składa się wniosku o całkowicie nową koncesję, lecz wniosek o zmianę koncesji, jeżeli zachowana jest ciągłość prawna podmiotu i nie zmienia się zakres działalności koncesjonowanej. Dotyczy to typowego przekształcenia dokonanego zgodnie z Kodeksem spółek handlowych.

Nowa koncesja albo odrębna decyzja może być potrzebna, jeżeli nie mamy do czynienia z kontynuacją tego samego podmiotu, lecz z przeniesieniem działalności na inny podmiot, aportem przedsiębiorstwa, sprzedażą przedsiębiorstwa albo zmianą zakresu działalności wykraczającą poza dotychczasową koncesję. Podobne ryzyko powstaje, gdy spółka po zmianie nie spełnia warunków z art. 33 Prawa energetycznego.

Sam fakt, że NIP i REGON pozostają bez zmian, jest argumentem za ciągłością podmiotu, ale nie zastępuje analizy wpisu w KRS, treści decyzji koncesyjnej i rzeczywistego zakresu zmian. Decydujące znaczenie ma to, czy przekształcenie następuje w trybie przewidzianym dla przekształceń spółek oraz czy decyzja koncesyjna nie zawiera szczególnych ograniczeń.

Licencja transportowa i licencja wspólnotowa

Uprawnienia transportowe podlegają odrębnym zasadom wynikającym z ustawy o transporcie drogowym oraz przepisów unijnych. W odniesieniu do zezwolenia na wykonywanie zawodu przewoźnika drogowego, licencji wspólnotowej oraz określonych licencji krajowych kluczowy jest art. 13 ustawy o transporcie drogowym.

Przepis ten przewiduje zasadę, że zezwolenia i licencji nie można swobodnie odstępować ani przenosić na osobę trzecią. Jednocześnie organ, który udzielił zezwolenia albo licencji, przenosi w drodze decyzji administracyjnej wynikające z nich uprawnienia m.in. w razie połączenia, podziału lub przekształcenia zgodnie z Kodeksem spółek handlowych. Warunkiem jest spełnianie przez przedsiębiorcę przejmującego uprawnienia wymagań przewidzianych dla danego rodzaju działalności transportowej.

Oznacza to, że przy przekształceniu spółki posiadającej licencję transportową nie należy poprzestawać na samej informacji o zmianie danych. Trzeba ustalić, czy wymagany jest wniosek o przeniesienie uprawnień z licencji lub zezwolenia, a jeżeli tak, złożyć go do organu, który wydał dany dokument. W przypadku licencji wspólnotowej właściwy jest organ wskazany w przepisach o transporcie drogowym, a w przypadku innych uprawnień może to być także inny organ właściwy ze względu na rodzaj licencji.

Ustawa o transporcie drogowym przewiduje również obowiązek zgłaszania zmian danych organowi, który udzielił zezwolenia lub licencji. Zasadniczo zmiany danych zgłasza się nie później niż w terminie 28 dni od dnia ich powstania. Dotyczy to m.in. oznaczenia przedsiębiorcy, adresu i siedziby, numeru KRS, numeru NIP, rodzaju transportu, liczby pojazdów, osoby zarządzającej transportem oraz liczby wypisów z zezwolenia lub licencji.

Czy można działać w trakcie przekształcenia?

Do dnia wpisu przekształcenia w KRS działalność wykonuje dotychczasowa spółka, na podstawie dotychczasowych decyzji i dokumentów. Od dnia przekształcenia działa już spółka przekształcona. Jeżeli zachowana jest sukcesja prawna i spółka spełnia wymagania ustawowe, koncesja URE co do zasady powinna pozwalać na zachowanie ciągłości działalności, pod warunkiem terminowego złożenia wniosku o zmianę koncesji.

Większej ostrożności wymaga działalność transportowa. Skoro art. 13 ustawy o transporcie drogowym mówi o przeniesieniu uprawnień w drodze decyzji administracyjnej, bezpiecznym rozwiązaniem jest wcześniejsze ustalenie z właściwym organem, kiedy złożyć wniosek i jakie dokumenty dołączyć, aby nie powstała luka między wpisem przekształcenia a możliwością posługiwania się licencją lub jej wypisami.

Wybór estońskiego CIT jako motyw przekształcenia nie zmienia obowiązków koncesyjnych i transportowych. Dla organów najważniejsze będzie to, czy spółka po przekształceniu pozostaje tym samym podmiotem w sensie sukcesji prawnej, czy posiada aktualne dane w decyzjach oraz czy nadal spełnia warunki wykonywania działalności regulowanej.

Jak przygotować przekształcenie w praktyce?

Przed rozpoczęciem procedury warto zebrać wszystkie decyzje i dokumenty: koncesję URE, ewentualne decyzje zmieniające koncesję, licencję wspólnotową, zezwolenie na wykonywanie zawodu przewoźnika drogowego, wypisy z licencji oraz aktualne dane pojazdów i osoby zarządzającej transportem.

Następnie należy porównać dane wskazane w tych dokumentach z planowanymi danymi po każdym etapie zmian. Jeżeli dane będą się zmieniały dwa razy, trzeba przygotować dwa zestawy zgłoszeń albo ustalić, czy jeden z etapów nie rodzi obowiązku aktualizacji, bo nie zmienia danych widocznych w decyzji. Tę ocenę najlepiej wykonać przed wpisem zmian do KRS, a nie dopiero po nim.

W dokumentach do URE i organu transportowego warto wyraźnie opisać tryb przekształcenia, wskazać podstawę sukcesji, załączyć odpis z KRS oraz przedstawić oświadczenia i dokumenty potwierdzające dalsze spełnianie warunków koncesyjnych i licencyjnych. Przy branży paliwowej szczególnie istotne są także dokumenty dotyczące zabezpieczenia, podatków, zapasów i rzeczywistego zakresu obrotu paliwami.

FAQ

Czy po przekształceniu spółki trzeba uzyskać nową koncesję URE?

Najczęściej nie, jeżeli przekształcenie następuje w trybie Kodeksu spółek handlowych, zachowana jest ciągłość podmiotu, a spółka po przekształceniu nadal spełnia warunki koncesji. Zwykle potrzebny jest jednak wniosek o zmianę koncesji, a nie bierność.

Jaki jest termin na zgłoszenie zmiany koncesji?

W przypadku danych objętych art. 37 ust. 2c Prawa energetycznego wniosek o zmianę koncesji trzeba złożyć najpóźniej w terminie 7 dni od dnia zaistnienia zmian. W praktyce często będzie to dzień wpisu zmiany albo przekształcenia do KRS.

Czy przy dwóch etapach przekształcenia trzeba zgłaszać zmiany dwa razy?

Tak, jeżeli po każdym etapie powstaje zmiana danych objętych koncesją, licencją albo zezwoleniem. Jeżeli jeden z etapów nie zmienia danych ujawnionych w decyzjach, zakres obowiązku może być mniejszy, ale trzeba to sprawdzić na konkretnych dokumentach.

Czy NIP i REGON przesądzają o braku nowych formalności?

Nie. Zachowanie NIP i REGON pomaga wykazać ciągłość podmiotu, ale nie zwalnia z obowiązku aktualizacji decyzji, zgłoszenia zmian ani uzyskania decyzji o przeniesieniu uprawnień, jeżeli wymagają tego przepisy szczególne.

Czy można wykonywać transport po wpisie przekształcenia?

To zależy od rodzaju posiadanych uprawnień i decyzji właściwego organu. Ponieważ ustawa o transporcie drogowym przewiduje przeniesienie określonych uprawnień w drodze decyzji administracyjnej, przed wpisem przekształcenia warto ustalić z organem tryb złożenia wniosku i możliwość zachowania ciągłości przewozów.

Podsumowanie

Przekształcenie spółki posiadającej koncesję URE i licencję transportową wymaga zaplanowania formalności z wyprzedzeniem. W obszarze paliwowym kluczowe jest terminowe złożenie wniosku o zmianę koncesji i wykazanie dalszego spełniania warunków z Prawa energetycznego. W obszarze transportowym trzeba dodatkowo przeanalizować obowiązek przeniesienia uprawnień z licencji lub zezwolenia oraz zgłoszenia zmian danych.

Najbezpieczniej przygotować osobny harmonogram dla każdego etapu zmian i nie zakładać, że wpis w KRS automatycznie załatwia wszystkie obowiązki wobec URE oraz organów transportowych.

Źródła:

1. Ustawa z dnia 10 kwietnia 1997 r. - Prawo energetyczne - Dz.U. 1997 nr 54 poz. 348

2. Ustawa z dnia 6 września 2001 r. o transporcie drogowym, Dz.U. 2001 nr 125 poz. 1371

Nie znalazłeś odpowiedzi na swoje pytania? Opisz nam swoją sprawę wypełniając formularz poniżej  ▼▼▼ Zadanie pytania do niczego nie zobowiązuje.