Indywidualne porady prawne
Paulina Olejniczak-Suchodolska • Opublikowane: 2021-12-06
Otrzymałem propozycję odsprzedaży 10% udziałów spółki z o.o. za jej dofinansowanie w kwocie 200 tys. zł, ponieważ firma potrzebuje gotówki do poszerzenia działalności, a precyzyjniej na reklamę i marketing. Spółka nie ma długów i osiąga przychody, ale jej majątek jest niewielki, a kapitał zakładowy to jedynie 5 tys. zł. Jeśli przystanę na te dofinansowanie i pieniądze zostaną wydane, nie chciałby zostać na lodzie, gdy plan się nie powiedzie. Potencjalny wspólnik chce mnie zabezpieczyć w ten sposób, że w akcie notarialnym zobowiąże się do wypłaty co miesiąc kwoty nie mniejszej niż 5 tys. zł. Mam być czynnym wspólnikiem, żeby pomagać wypracowywać większy zysk, którego również będę beneficjentem. W jaki sposób przeprowadzić transakcję? Jakie gwarancje powinienem uzyskać od przedsiębiorcy? On twierdzi, że nie będzie to zakup udziałów, tylko pożyczka z zabezpieczeniem, po spłacie której zwalniane jest zabezpieczenie i wtedy jego zobowiązanie ustaje, a ja nie jestem udziałowcem. Proszę o poradę, jakie zabezpieczenia będą najodpowiedniejsze?
Z Pańskiego opisu wynika, że dotychczasowy, główny udziałowiec zaproponował Panu współpracę w spółce. Współpraca miałaby polegać na udzieleniu pożyczki – kapitału w wysokości 200 tys. zł na cele reklamowe i marketingowe. Zastanówmy się więc, jak byłby najlepszy sposób zabezpieczenia Pana interesu w tej transakcji.
Prawdopodobnie opisana przez Pana transakcja dotyczy tzw. konwersji pożyczki na kapitał zakładowy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Proces może polegać na:
Z kolei, jeżeli nie byłby Pan zainteresowany statusem wspólnika w spółce, rozwiązaniem dla zabezpieczenia interesu – udzielonej pożyczki dla spółki z o.o. – jest zawarcie umowy pożyczki w formie aktu notarialnego (tak jak Pan planuje), ale przy zastosowaniu art. 777 Kodeksu postępowania cywilnego (K.p.c.). Zawarta w ten sposób umowa pożyczki w formie aktu notarialnego zawierałaby oświadczenie dłużnika – spółki o poddaniu się egzekucji, na mocy którego obowiązek dłużnika obejmowałby zapłatę sumy pieniężnej, gdy w akcie wskazano termin wykonania obowiązku lub zdarzenie, od którego uzależnione jest wykonanie.
W związku z powyższym korzystnym rozwiązaniem dla Pana jest zawarcie w umowie pożyczki oświadczenia spółki w formie aktu notarialnego na podstawie art. 777 § 1 pkt 4 K.p.c. Oświadczenie powinno zawierać klauzulę, iż wobec opóźnienia w spłacie pożyczki przez spółkę spowoduje to postawieniem całego pozostałego zobowiązania w stan wymagalności. Oświadczenie to stanie się tytułem egzekucyjnym. Tytuł egzekucyjny wydany na podstawie art. 777 § 1 K.p.c. jest korzystnym rozwiązaniem dla Pana, ponieważ nie będzie Pan musiał wytaczać powództwa o zapłatę przeciwko spółce, a po udowodnieniu zdarzenia, o którym mowa w akcie notarialnym (np. opóźnienie w spłacie, brak zapłaty przez 2 miesiące), uzyska Pan klauzulę wykonalności, co pozwoli rozpocząć postępowanie egzekucyjne wobec spółki.
Ponadto z uwagi na fakt, że uzyskanie zaległości od spółek kapitałowych może okazać się finalnie nieskuteczne, obok oświadczenia w formie art. 777 § 1 pkt 4 K.p.c., polecane jest zawarcie umowy poręczenia, gdzie osoba prowadząca spółkę byłaby poręczycielem dla Pana na zasadach odpowiedzialności solidarnej. Pozwoli to w przypadku, gdyby miał Pan informację, że ewentualna egzekucja z majątku spółki okaże się nieskuteczna, podjąć drogę sądową wobec osoby, która zajmuje się prowadzeniem spółki. Warto przypomnieć, że zgodnie z art. 876 § 2 Kodeksu cywilnego (K.c.) oświadczenie poręczyciela powinno być pod rygorem nieważności złożone na piśmie.
Finalnie należy stwierdzić, że wybrana metoda zabezpieczenia Pana interesu jest uzależniona od Pańskiej decyzji, czy korzystniejszym zabezpieczeniem dla udzielonej pożyczki byłby dla Pana status wspólnika w spółce z o.o. (przykładowo daje to prawo do dywidendy), czy raczej byłby Pan zainteresowany odzyskaniem pieniędzy od spółki lub poręczyciela (zysk może stanowić oprocentowanie umowy pożyczki).
Jeśli masz podobny problem prawny, zadaj pytanie naszemu prawnikowi (przygotowujemy też pisma) w formularzu poniżej ▼▼▼
Indywidualne porady prawne
Zapytaj prawnika